論共有著作權(quán)行使的法律調(diào)整

共有著作權(quán)是指因合作創(chuàng)作，或者基于轉(zhuǎn)讓、遺贈(zèng)和繼承等法律事實(shí)而產(chǎn)生的，由兩個(gè)或兩個(gè)以上主體共同享有的著作權(quán)。共有著作權(quán)的行使，則是指兩個(gè)以上的權(quán)利主體對(duì)同一部共同享有著作權(quán)的作品依法行使各項(xiàng)專有權(quán)利及分享利益。我國(guó)著作權(quán)法規(guī)定，著作權(quán)人可依法行使著作人身權(quán)和著作財(cái)產(chǎn)權(quán)。共有著作權(quán)人可以共同行使上述權(quán)利，以對(duì)共同所有的作品進(jìn)行充分的利用，實(shí)現(xiàn)作品的價(jià)值和使用價(jià)值，為共有人帶來(lái)的人格和財(cái)產(chǎn)權(quán)益，使作品對(duì)社會(huì)的經(jīng)濟(jì)和文化發(fā)展起促進(jìn)作用。在兩個(gè)或多個(gè)權(quán)利主體對(duì)同一部作品共同享有一項(xiàng)權(quán)利時(shí)，其中的一人或多人不能行使全部權(quán)利并享有全部利益每一個(gè)共有人行使權(quán)利，要受到其他共有人權(quán)利的制約，共有人之間具有相應(yīng)權(quán)利義務(wù)關(guān)系。這些導(dǎo)致了行使共有著作權(quán)與單一主體行使權(quán)力的行為規(guī)范也有所不同。因此，依法調(diào)整和保護(hù)著作權(quán)而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，是保護(hù)共有著作權(quán)的一項(xiàng)重要內(nèi)容。

　　一

　　正確調(diào)整因行使共有著作權(quán)所涉及的各種權(quán)利義務(wù)關(guān)系，其根本之點(diǎn)在于確定共有人各自的權(quán)利范圍及其行為規(guī)范。然而，我國(guó)著作權(quán)法既沒(méi)有對(duì)此規(guī)定如共有所有權(quán)那樣的共有方式，也缺乏全面地確定共有人行使權(quán)利的行為規(guī)范。

　　著作權(quán)屬于民事權(quán)利范疇，共有著作權(quán)與共有所有權(quán)在性質(zhì)上是同一的：在權(quán)利的主體上都是兩人以上共同享有一項(xiàng)權(quán)利。這種共同的性質(zhì)和特點(diǎn)，加之我國(guó)著作權(quán)立法比較原則和籠統(tǒng)，缺乏對(duì)共有著作權(quán)行使的有關(guān)規(guī)定，在調(diào)整行使共有著作權(quán)法律關(guān)系時(shí)，必然需要運(yùn)用作為民事基本法的民法通則的基本原則，并參照適用有關(guān)共有所有權(quán)的規(guī)定。例如，行使共有著作權(quán)應(yīng)當(dāng)遵循民法通則自愿、公平的基本原則：共有人不得違背民法通則誠(chéng)實(shí)信用原則阻止、妨礙其他共有人行使權(quán)利。同時(shí)，由于行使共有著作權(quán)不僅涉及共有人之間的共有合同關(guān)系，而且在共有人與共有人之外的第三人之間還可產(chǎn)生著作權(quán)許可使用合同關(guān)系、著作權(quán)轉(zhuǎn)讓、遺贈(zèng)、繼承法律關(guān)系、共有著作權(quán)訴訟法律關(guān)系等。這些民事關(guān)系，既有來(lái)自當(dāng)事人的約定也有來(lái)自法律的規(guī)定，或依當(dāng)事人一方的意思而決定，在法律的適用上，除優(yōu)先適用著作權(quán)法的特別規(guī)定外，還應(yīng)當(dāng)適用民法通則和其他民事法律的有關(guān)規(guī)定。

　　此外，對(duì)于共有著作權(quán)與共有所有權(quán)的一些相同情況，在著作權(quán)法沒(méi)有規(guī)定時(shí)，可以根據(jù)實(shí)際情況，參照共有所有權(quán)的有關(guān)規(guī)定處理。例如，當(dāng)共有著作權(quán)人各自享有的權(quán)利不能依約定確定時(shí)，可參照最高人民法院處理共有所有權(quán)的司法解釋，推定共有各自的權(quán)利均等。正確認(rèn)識(shí)上述兩種民事共有關(guān)系的共性和適用法律的相同或相似之處，是正確調(diào)整因行使共有著作權(quán)產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的一個(gè)重要方面。

　　由于著作權(quán)是一種特殊的民事權(quán)利，在共有著作權(quán)的行使上，一與共有所有權(quán)具有以下區(qū)別：

　　（一）作為著作權(quán)客體文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品是人類智力成果的一種，是一種無(wú)體財(cái)產(chǎn)、共有著作權(quán)人對(duì)特定作品的利用，不以對(duì)作品實(shí)際占有為條件，不能對(duì)作品直接進(jìn)行物化形態(tài)的分割，或以作品直接體現(xiàn)其價(jià)值，因而不能以作品直接確定共有人各自的份額而決定其權(quán)能的大小。而共有所有權(quán)的客體是有體財(cái)產(chǎn)，共有人對(duì)所有的財(cái)產(chǎn)享有權(quán)利的大小，除法律規(guī)定、當(dāng)事人約定的情況外，通常依據(jù)共有人享有份額的多少來(lái)確定。例如在按份共有中，共有人對(duì)共有財(cái)產(chǎn)享有多大份額同時(shí)也就享有多大的權(quán)利，當(dāng)共有人對(duì)如何行使權(quán)力意見(jiàn)不一致時(shí)，即可按享有份額多的人意見(jiàn)決定。

　　（二）我國(guó)著作權(quán)立法采取綜合權(quán)利說(shuō)，著作權(quán)包括著作人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)兩方面的內(nèi)容，作品是作者人格的延伸，作者對(duì)著作人身權(quán)的行使，涉及其名譽(yù)、榮譽(yù)等無(wú)形人格權(quán)益，因而法律規(guī)定著作人身權(quán)與作者的不可分離，合作作者人身權(quán)則與全體作者人身不可分離，例如不能轉(zhuǎn)讓、贈(zèng)與、繼承等。同時(shí)，依據(jù)我國(guó)法律規(guī)定，著作人身權(quán)與著作財(cái)產(chǎn)權(quán)具有密切的聯(lián)系，在原始取得著作權(quán)的情況下，享有著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的同時(shí)，也必然涉及作者人身權(quán)。這表明，共有著作權(quán)的行使與各共有人的人格和財(cái)產(chǎn)利益密切相關(guān)。而共有所有權(quán)則僅僅是財(cái)產(chǎn)權(quán)的共有，共有人行使權(quán)利，與其人格利益無(wú)關(guān)。

　　（三）著作權(quán)法保護(hù)作者因作品而享有的各項(xiàng)專有權(quán)利，根本目的在于鼓勵(lì)作者創(chuàng)作和作品的傳播，從而促進(jìn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)和文化的發(fā)展。我國(guó)著作權(quán)法實(shí)施條例第11條規(guī)定，合作作品不可以分割使用的，合作作者對(duì)著作權(quán)的行使如果不能協(xié)商一致，任何一方無(wú)正當(dāng)理由不得阻止他方行使。這一規(guī)定與民法通則對(duì)共有所有權(quán)的有關(guān)規(guī)定大相徑庭。所有權(quán)共有人如果對(duì)行使權(quán)利不能達(dá)成一致意見(jiàn)，在按份共有中，以出資額的多少或多數(shù)人的意見(jiàn)確定，在共同共有中，則權(quán)利不能行使，共有財(cái)產(chǎn)往往得到保護(hù)或回復(fù)到權(quán)利行使前的狀態(tài)。

　　我國(guó)著作權(quán)法盡管對(duì)共有著作人各自權(quán)利的范圍沒(méi)有做出專門規(guī)定，但基于共有著作權(quán)的特殊性，依據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，可以認(rèn)為，共有著作權(quán)人各自的權(quán)利范圍應(yīng)當(dāng)與共有所有權(quán)人的有所不同。著作權(quán)法第13條規(guī)定，合作作品著作權(quán)歸合作作者共同享有，這應(yīng)包括合作作者在行使權(quán)力時(shí)具有平等的法律地位。也就是說(shuō)，盡管其中每一作者創(chuàng)作的數(shù)量多少不同，勞動(dòng)量大小不等，都無(wú)一例外地對(duì)共同創(chuàng)作的作品享有著作權(quán)，因而都有權(quán)參與決定是否行使以及以何種方式行使各項(xiàng)權(quán)利，并享有相應(yīng)的報(bào)酬，承擔(dān)一定的義務(wù)。如未經(jīng)其余合作作者同意，不得擅自修改合作作品；不得隨意增加作者等。至于每個(gè)共有人享有權(quán)利的多少，在法律沒(méi)有規(guī)定的情況下，基于共有著作權(quán)的特殊性，應(yīng)當(dāng)首先以當(dāng)事人的約定確認(rèn)。著作權(quán)法實(shí)施條例第11條的規(guī)定也足以說(shuō)明，由于作品本身不能直接作為確定共有人權(quán)利范圍的依據(jù)，共有人的協(xié)議起著決定性的作用。如果當(dāng)事人沒(méi)有約定，或者無(wú)法證實(shí)當(dāng)事人有約定或約定的內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)參照最高人民法院關(guān)于處理共有財(cái)產(chǎn)權(quán)，各共有人份額不明確的，按共同共有處理的司法解釋，推定各共有人行使權(quán)利均等（所得報(bào)酬不一定均等）。這既符合著作權(quán)共有關(guān)系的特點(diǎn)，也符合民法共有關(guān)系的一般法律規(guī)定，有利于保護(hù)每一個(gè)共有著作權(quán)人的利益。這里應(yīng)當(dāng)明確的是，我國(guó)著作權(quán)法規(guī)定合作作品所具有的兩種使用方式（即分割使用與不可分割使用），不是確定共有方式的根據(jù)。作品是否可以分割使用，對(duì)于共有人利用作品具有不同的意義，但在法律沒(méi)有規(guī)定的情況下，不宜以客體是否可以分割確定共有著作權(quán)人行使權(quán)利的范圍，例如，可分割使用的合作作品在整體利用情況下，合作作者不宜根據(jù)各自創(chuàng)作部分行使共有著作權(quán)。

　　正確認(rèn)識(shí)上述共有著作權(quán)行使上的特殊性，以及在法律適用上與共有所有權(quán)的相異之處，是正確調(diào)整行使共有著作權(quán)產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的另一重要方面。這種特殊性，與前述其民事權(quán)利的共性同時(shí)存在，共同決定著不同情況下的法律適用。

　　二

　　根據(jù)我國(guó)著作權(quán)法的規(guī)定，共有著作權(quán)依據(jù)是創(chuàng)作取得還是一定的法律事實(shí)取得可歸為兩大類，一為共有著作權(quán)的原始取得，如二人以上共同創(chuàng)作同一部作品，該作品著作權(quán)為合作作者共同享有；二為共有著作權(quán)的繼受取得，如經(jīng)依法轉(zhuǎn)讓、遺贈(zèng)和繼承而對(duì)某一部作品共同享有著作權(quán)。依取得方式不同，共有著作權(quán)人行使權(quán)利有所區(qū)別。

　　原始取得而行使共有著作權(quán)時(shí)，基于共有著作權(quán)法律關(guān)系的特殊性，根據(jù)我國(guó)著作權(quán)法、民事法律的有關(guān)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)參考下述一些基本原則：

　　（一）協(xié)商一致原則。共有著作權(quán)人行使權(quán)利首先應(yīng)當(dāng)通過(guò)協(xié)商的方式確定。當(dāng)事人的合意，應(yīng)當(dāng)既包括事前約定，也包括行使權(quán)力時(shí)和事后協(xié)商取得的一致意見(jiàn)。協(xié)商約定內(nèi)容可包括共有人各自行使權(quán)力的范圍、共有人推舉的代表人、著作人身權(quán)的行使和著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的行使方式以及報(bào)酬的分配等。共有人既可按一定的標(biāo)準(zhǔn)（如創(chuàng)作比例、勞動(dòng)量大小等）約定各自權(quán)利的大小和報(bào)酬分配多少不等，也可約定行使權(quán)力均等，而收益按勞動(dòng)量、貢獻(xiàn)大小不等，或者按國(guó)家有關(guān)報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)分配。對(duì)于這種約定，只要當(dāng)事人意思表示真實(shí)，不顯失公平或有重大誤解，一般應(yīng)承認(rèn)其效力。當(dāng)事人約定各自權(quán)利均等，或者沒(méi)有約定而推定權(quán)利均等時(shí)，如未約定意見(jiàn)不一致按多數(shù)人意見(jiàn)行使，則應(yīng)當(dāng)取得全體共有人的同意才能行使。任何共有人無(wú)正當(dāng)理由不得阻止其他共有人行使權(quán)利。

　　（二）可分割合作作品的一部分單獨(dú)使用不得損害其他共有人的利益。我國(guó)著作權(quán)法第13條第2款規(guī)定，合作作品可以分割使用的，作者對(duì)各自創(chuàng)作部分可以單獨(dú)享有著作權(quán)，但行使權(quán)力不得侵犯合作作品的整體著作權(quán)。這里所指的分割使用，并非取消原著作權(quán)共有關(guān)系，對(duì)原合作作品整體進(jìn)行分割，而是在原合作作品仍在的情況下，對(duì)其中一部分的分割使用，作者對(duì)各自創(chuàng)作部分可以單獨(dú)享有著作權(quán)，但行使權(quán)力不得侵犯合作作品的整體著作權(quán)。因此出現(xiàn)分割使用部分與整體著作權(quán)的關(guān)系。依據(jù)上述法律規(guī)定，分割使用合作作品各自創(chuàng)作部分享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)應(yīng)包括：1．合作作者對(duì)各自創(chuàng)作部分行使著作權(quán)不以經(jīng)其他合作作者同意為條件，可自行決定；2．單獨(dú)行使著作權(quán)的范圍只限于作者自己創(chuàng)作的部分；3．單獨(dú)行使著作權(quán)的方式可以多種多樣，但以不侵害合作作者整體著作權(quán)為限。其應(yīng)包括將合作作品作為一個(gè)整體來(lái)使用以及對(duì)各自創(chuàng)作的部分的使用。另外，合作作者對(duì)合作作品中屬于其他合作作者創(chuàng)作的部分以摘抄、引用等方式使用時(shí)，不得超過(guò)合理使用的限度，否則將構(gòu)成對(duì)其他合作作者權(quán)利的侵犯。

　　（三）轉(zhuǎn)讓和贈(zèng)與共有著作權(quán)應(yīng)經(jīng)全體共有人同意。轉(zhuǎn)讓和贈(zèng)與共有著作權(quán)是部分權(quán)利主體的變更和權(quán)利的轉(zhuǎn)移，也是合作作者對(duì)其享有的著作財(cái)產(chǎn)權(quán)應(yīng)有部分的全部或一部分所進(jìn)行的處分。由于著作權(quán)各部分之間具有相應(yīng)關(guān)聯(lián)性，在著作權(quán)共有的情況下，任何共有人對(duì)其權(quán)利的處分都可能影響其他共有人的利益。即使是可以分割使用的作品，合作作者對(duì)整體作品所享有權(quán)益的處分，不同于對(duì)其分割使用部分所享有權(quán)益的處分，也不可避免地具有上述利害關(guān)系。因此，共有著作權(quán)的處分與共有財(cái)產(chǎn)所有權(quán)各共有人可自由處分其應(yīng)有部分不同。一些國(guó)家著作權(quán)法對(duì)此規(guī)定，各共有人轉(zhuǎn)讓、贈(zèng)與其著作權(quán)應(yīng)有部分，或于共有著作權(quán)上設(shè)定負(fù)擔(dān)，應(yīng)取得全體共有人的同意。筆者認(rèn)為，我國(guó)著作權(quán)內(nèi)容所包括的著作人身權(quán)和著作財(cái)產(chǎn)權(quán)是合二為一的權(quán)利，雖然二者性質(zhì)不同，但相輔相成，聯(lián)系極為密切，因而共有著作權(quán)的轉(zhuǎn)讓和贈(zèng)與等處分行為原則上應(yīng)以共有人一致同意才能成立。如果共有人不能對(duì)此取得一致意見(jiàn)，應(yīng)有權(quán)訴諸司法解決，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)著作權(quán)法、民法通則的有關(guān)規(guī)定如誠(chéng)實(shí)信用原則等確認(rèn)其處分行為是否有效。

　　（四）共有著作權(quán)人推舉代表行使權(quán)力時(shí)，該代表所為之行為不能對(duì)抗善意使用和取得該物品的第三人。確立民法財(cái)產(chǎn)權(quán)動(dòng)產(chǎn)善意取得制度，對(duì)于維護(hù)正常的商品交換，穩(wěn)定社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序具有重要意義。當(dāng)今著作權(quán)貿(mào)易十分活躍，我國(guó)著作權(quán)保護(hù)不實(shí)行注冊(cè)登記制度，有必要依據(jù)民法動(dòng)產(chǎn)善意取得制度保護(hù)第三人的合法權(quán)益，以促進(jìn)著作權(quán)貿(mào)易的開(kāi)展，保障作品的利用和傳播。根據(jù)這一法律制度，共有著作權(quán)人的代表人在其權(quán)利范圍內(nèi)對(duì)共有著作權(quán)的行使，對(duì)每個(gè)共有人有效；其代表人行使代表權(quán)超出確定的權(quán)限，其超出部分在共有人之間不具有約束力，但對(duì)于善意第三人則應(yīng)有效。也就是說(shuō)，只要第三人出于善意，并且是在法律允許的范圍內(nèi)按照商品交換原則取得著作權(quán)，其行為就應(yīng)受到法律保護(hù)。

　　（五）在某些特殊情況下，允許其他共有人或作品原件合法特有人行使共有著作權(quán)。1．著作權(quán)法實(shí)施條例第19條規(guī)定，合作作者之一死亡后，其對(duì)合作作品享有的財(cái)產(chǎn)權(quán)無(wú)人繼承又無(wú)人受遺贈(zèng)的，由其他合作作者享有。據(jù)此，在此種情況下其他合作作者有權(quán)行使共有著作財(cái)產(chǎn)權(quán)。2．依據(jù)著作權(quán)法實(shí)施條例第22條的規(guī)定，作者生前未發(fā)表的作品，如果作者未明確表示不發(fā)表，作者死亡之后50年內(nèi)，其發(fā)表權(quán)可由其繼承人或者受遺贈(zèng)人行使。沒(méi)有繼承人又無(wú)人受遺贈(zèng)的，由作品原件的合法所有人行使。3．我國(guó)有關(guān)立法沒(méi)有明確規(guī)定部分合作作者死亡后其原對(duì)該作品享有的修改權(quán)如何行使，但是在某些情況下對(duì)合作作品的修改是必不可少的，甚至不修改則失去使用人。由于合作作品有可分割和不可分割使用兩種情況，對(duì)于可分割使用的合作作品，基于合作作者創(chuàng)作人格的“一體化”，應(yīng)當(dāng)允許其余合作作者依據(jù)原合作創(chuàng)作的宗旨行使修改權(quán)。但是，如果所做修改有違原合作初意或有損死亡作者人格等，死亡合作作者的繼承人或受遺贈(zèng)人有權(quán)依法保護(hù)其修改權(quán)不受侵犯。4．共有著作權(quán)人放棄其享有的全部或部分著作權(quán)，其放棄部分應(yīng)由其他共有人優(yōu)先取得，并由其他共有人行使權(quán)利和分享利益。其他共有人是二人以上的，應(yīng)按比例分享。

　　以繼受方式取得共有著作權(quán)時(shí)，共有人行使權(quán)利可依法從以下兩方面界定：

　　（一）應(yīng)以原共有人所享有的權(quán)利為限。按照我國(guó)法律規(guī)定，在原始權(quán)利人與繼受權(quán)利人之間，羅馬法中所謂“任何人不得以大于其所有權(quán)的權(quán)利轉(zhuǎn)給他人”的原則仍然適用，例如，共有人只能以其享有的共有著作權(quán)那部分或某一權(quán)能行使轉(zhuǎn)讓權(quán)，否則，其行為屬于無(wú)權(quán)處分，應(yīng)為無(wú)效。

　　（二）繼受取得須符合著作權(quán)法律關(guān)系的特殊規(guī)定。例如，著作權(quán)法規(guī)定，著作人身權(quán)不能與作者分離，不能轉(zhuǎn)讓、贈(zèng)與或繼承，因而共有著作權(quán)的繼受取得范圍只能是原共有人享有的那部分著作財(cái)產(chǎn)權(quán)。

　　共有著作權(quán)受到權(quán)利人以外的人侵害時(shí)，于全體共有人產(chǎn)生共同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，按照民事訴訟法的規(guī)定，其屬于必要共同訴訟，但并不是以全體共有人一致同意起訴作為人民法院受案的條件，共有人中任何一人或數(shù)人都有權(quán)就合作作品單獨(dú)起訴請(qǐng)求保護(hù)。為保護(hù)著作權(quán)不受侵害，共有著作權(quán)人行使訴訟權(quán)利無(wú)須全體共有人的同意也是世界上各國(guó)運(yùn)用的立法例。在我國(guó)審判實(shí)踐中，對(duì)部分共有著作權(quán)人起訴的情況，應(yīng)依據(jù)必要共同訴訟的有關(guān)規(guī)定區(qū)分不同情況處理。對(duì)于未起訴的共有人，應(yīng)通知其參加訴訟，共有人也可以向人民法院申請(qǐng)追加；對(duì)于既不放棄實(shí)體權(quán)利又不愿意參加訴訟的，其實(shí)體權(quán)利仍應(yīng)在案件處理時(shí)受到保護(hù)；對(duì)于已明確表示放棄實(shí)體權(quán)利而不參加訴訟的，其對(duì)該合作作品所享有的權(quán)益不再受到保護(hù)。