《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（二）》的理論與實(shí)務(wù)問題解析

FheoreticaI and Practical Analysis of the Judicial Interpretations on　　Marriage Law(Part 2)by the Supreme People’s Court

　　最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（二）》（以下簡稱《解釋二》）出臺(tái)之后，筆者曾撰文就某些相關(guān)規(guī)定進(jìn)行了說明和介紹。此次再度供稿，一則是本刊編輯自解釋出臺(tái)后就多次約稿，責(zé)不容貸；二則是筆者發(fā)現(xiàn)司法解釋開始施行后，各地在對司法解釋的理解與適用上存在一定程度的出人，出現(xiàn)了一些值得深入探討的問題。因本人一直參與本解釋的制作工作，自認(rèn)為有義務(wù)將自己所知之事告知關(guān)注之人。《解釋二》實(shí)施至今，為期尚堪稱短暫。但從筆者所了解到的實(shí)際情況看，一些問題必須引起我們的高度重視。簡單而言，尚對司法解釋的理解與適用在某些方面還有不盡統(tǒng)一之處。下面，重點(diǎn)圍繞幾個(gè)目前較集中的問題，重申一下筆者的個(gè)人認(rèn)識(shí)，以期對大家正確理解與適用《婚姻法》及司法解釋能有所裨益。

　　一、人民法院審理解除同居關(guān)系糾紛的有關(guān)問題

　　同居關(guān)系在受法律保護(hù)的程度等方面，與合法婚姻關(guān)系有著明顯區(qū)別。因同居關(guān)系發(fā)生糾紛應(yīng)當(dāng)如何處理，法律無明文。

　　（一）司法解釋對同居關(guān)系糾紛案件處理原則的重構(gòu)

　　現(xiàn)階段，人們對同居關(guān)系的態(tài)度雖然各異，但與以往相比已經(jīng)有所變化。最高人民法院《關(guān)于人民法院審理未辦結(jié)婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見》中規(guī)定：“對未辦結(jié)婚登記而以夫妻名義同居生活的男女，一方要求離婚或解除同居關(guān)系，經(jīng)查確屬非法同居關(guān)系的，應(yīng)一律判決予以解除”（注：關(guān)于“非法同居”的表述問題，根據(jù)2001年施行的《解釋一》的有關(guān)規(guī)定，已經(jīng)將“非法”二字刪除，稱為“同居關(guān)系”），審判實(shí)踐中多是根據(jù)最高法院以往的司法解釋規(guī)定辦理。從這一意見出發(fā)，當(dāng)時(shí)人民法院在審理同居關(guān)系糾紛案件時(shí)，往往不適用調(diào)解，也不準(zhǔn)許當(dāng)事人撤訴，只要經(jīng)查確屬同居關(guān)系的，一律判決予以解除。隨著社會(huì)的發(fā)展，人們的看法和態(tài)度也開始轉(zhuǎn)變。據(jù)許多法院的同志反映，此類案件中當(dāng)事人起訴后又要求撤訴的大有人在，人民法院不準(zhǔn)許其撤訴而一律判決解除的做法欠妥。因?yàn)橥由顮顟B(tài)是當(dāng)事人自己意愿支配下所做的行為選擇，并不是法院的判決所能強(qiáng)行控制的。如果當(dāng)事人雙方已經(jīng)和好并愿意重新選擇共同生活，而人民法院非要判決解除其同居關(guān)系，當(dāng)事人如不按判決內(nèi)容執(zhí)行，仍然共同生活的，則生效法律文書的權(quán)威性受到嚴(yán)重?fù)p害。另一方面，還有許多人認(rèn)為，同居生活狀態(tài)畢竟是當(dāng)事人私人生活領(lǐng)域內(nèi)的事情，只要其不違反法律規(guī)定，沒有損害到他人的合法權(quán)益，應(yīng)該盡量減少對當(dāng)事人意思表示的干預(yù)行為。

　　由此可見，同居關(guān)系問題，經(jīng)歷了一個(gè)從“非法同居關(guān)系”到“同居關(guān)系”表述上的變化。對于人民法院是否一定要干預(yù)當(dāng)事人此項(xiàng)生活狀態(tài)的選擇權(quán)，人們的態(tài)度也發(fā)生變化。綜合各方面的情況和意見，《解釋二》規(guī)定，“當(dāng)事人訴請解除同居關(guān)系的，人民法院不予受理”。這意味著對單純的同居關(guān)系的確認(rèn)、解除等糾紛，人民法院按規(guī)定可以一律不予受理。雙方都是未婚的男女一起共同生活的，是其對自己生活狀態(tài)的一種選擇，《婚姻法》雖然不鼓勵(lì)，但也并未明文禁止。所以，此類同居關(guān)系的存在與否、解除與否，法律既不干涉、也不支持，人民法院也依法不予受理。

　　不過，此時(shí)存在唯一例外的情形，就是當(dāng)事人請求解除屬于有配偶者與他人形成的同居關(guān)系的，此時(shí)人民法院應(yīng)當(dāng)受理并依法一律解除。“有配偶者與他人同居”，是修改后的《婚姻法》所明文禁止的行為。這種同居關(guān)系，與一般的未婚同居等不屬于《婚姻法》強(qiáng)行禁止的同居關(guān)系的性質(zhì)不同，甚至可以作為離婚時(shí)無過錯(cuò)方請求損害賠償?shù)姆ǘɡ碛伞Ｋ裕@種嚴(yán)重的違反法律規(guī)定的現(xiàn)象，理應(yīng)受到法律的制裁。當(dāng)事人請求解除此類同居關(guān)系時(shí)，人民法院必須受理，以體現(xiàn)《婚姻法》保護(hù)合法婚姻關(guān)系、倡導(dǎo)文明社會(huì)風(fēng)氣的基本思想。這也與我們《婚姻法》及第一批司法解釋的指導(dǎo)思想和原則相一致。

　　（二）今后人民法院審理同居關(guān)系糾紛案件，旨在解決同居期間的財(cái)產(chǎn)糾紛及子女撫養(yǎng)問題

　　審判實(shí)踐中，對同居關(guān)系本身產(chǎn)生糾紛的處理和對因這種同居關(guān)系導(dǎo)致的財(cái)產(chǎn)分割及子女撫養(yǎng)等問題的處理，持不同態(tài)度，因而做法也不一樣。離婚案件作為一個(gè)復(fù)合之訴，人民法院受理離婚案件的時(shí)候，如果當(dāng)事人提出關(guān)于財(cái)產(chǎn)分割及子女撫養(yǎng)問題的請求的，通常會(huì)一并審理，以方便當(dāng)事人、節(jié)省訴訟資源。審理同居關(guān)系案件，其實(shí)主要就是對同居關(guān)系期間形成的財(cái)產(chǎn)如何分割、子女如何撫養(yǎng)問題的審理。拋開同居關(guān)系不談，作為普通的民事案件訴訟至人民法院的，人民法院也會(huì)受理當(dāng)事人的此類請求并依法公正審理。因此，當(dāng)事人對于同居關(guān)系導(dǎo)致的財(cái)產(chǎn)分割及子女撫養(yǎng)問題的爭議，按一般普通民事案件審理即可。在《關(guān)于人民法院審理未辦結(jié)婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見》第8條至第12條規(guī)定中，對于人民法院審理此類糾紛應(yīng)當(dāng)遵循的原則、財(cái)產(chǎn)如何分割、債權(quán)債務(wù)關(guān)系如何處理以及子女撫養(yǎng)問題等，都作出了詳細(xì)規(guī)定。除了在用語表述上“非法”二字已經(jīng)被新的司法解釋刪除外，其余內(nèi)容如果與修改后的《婚姻法》及后出臺(tái)的司法解釋沒有抵觸的，仍然可以繼續(xù)適用。根據(jù)這些規(guī)定，在具體處理財(cái)產(chǎn)分割時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)照顧子女、女方的利益原則，考慮財(cái)產(chǎn)的實(shí)際情況和雙方的過錯(cuò)程度，妥善分割。對同居期間為共同生產(chǎn)、生活而形成的債權(quán)、債務(wù)，可按共同債權(quán)債務(wù)處理。如果一方在共同生活期間患有嚴(yán)重疾病未治愈的，分割財(cái)產(chǎn)時(shí)，應(yīng)予以適當(dāng)照顧，或者由另一方給予一次性的經(jīng)濟(jì)幫助。

　　要充分理解司法解釋對此類糾紛所持的態(tài)度和所堅(jiān)持的基本原則，將那些因同居關(guān)系本身發(fā)生的糾紛與因其導(dǎo)致的財(cái)產(chǎn)分割等糾紛區(qū)別對待。對于因同居關(guān)系產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)分割及子女扶養(yǎng)糾紛訴訟至人民法院的，作為普通的民事案件，人民法院要依法受理。

　　二、無效婚姻的問題

　　（一）《解釋二》較第一批司法解釋相比，對無效婚姻問題作出了更加具體的規(guī)定

　　無效婚姻制度，是2001年修改《婚姻法》時(shí)新增加的內(nèi)容。對此，第一批解釋中已經(jīng)作出了許多詳細(xì)的規(guī)定。現(xiàn)在，《解釋二》根據(jù)實(shí)際需要，又對下級(jí)法院普遍關(guān)心的、一些具體操作性問題，進(jìn)一步作出相關(guān)規(guī)定。比如人民法院就同一婚姻關(guān)系分別受理了請求宣告婚姻無效和請求離婚的不同案件時(shí)，《解釋二》第7條規(guī)定應(yīng)當(dāng)先對無效婚姻案件進(jìn)行審理，如果此婚姻關(guān)系被人民法院宣告無效后，人民法院只需就財(cái)產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)問題繼續(xù)審理。

　　無效婚姻關(guān)系當(dāng)事人死亡后，是否允許利害關(guān)系人或者婚姻關(guān)系當(dāng)事人再對該婚姻關(guān)系申請宣告婚姻無效？因?yàn)榇耸录汝P(guān)系到各當(dāng)事人的身份關(guān)系，又與繼承、分割財(cái)產(chǎn)等財(cái)產(chǎn)處理問題關(guān)系密切，應(yīng)當(dāng)有條件、在一定限度內(nèi)受理并支持當(dāng)事人的訴訟請求，故《解釋二》第5條規(guī)定，婚姻關(guān)系當(dāng)事人死亡后1年內(nèi)，當(dāng)事人訴訟至人民法院請求宣告婚姻無效的，應(yīng)予受理。按照第一批司法解釋規(guī)定，利害關(guān)系人也有權(quán)提起宣告婚姻關(guān)系無效之訴，現(xiàn)《解釋二》進(jìn)一步對于利害關(guān)系人提出申請宣告婚姻無效案件中，當(dāng)事人的具體稱謂、怎么列當(dāng)事人等作出規(guī)定。

　　基于無效婚姻的性質(zhì)、具有一定社會(huì)危害性等原因，此類案件，一經(jīng)人民法院受理后，是否宣告無效，是否繼續(xù)審理，已經(jīng)不再是當(dāng)事人憑自己意志決定的事情。人民法院對于婚姻效力問題，依法、依職權(quán)享有審查決定權(quán)。因此，對于無效婚姻案件，不適用《民事訴訟法》關(guān)于撤訴等的有關(guān)規(guī)定。對當(dāng)事人以離婚為由提起的訴訟，人民法院經(jīng)審查認(rèn)為確屬無效婚姻的，要行使釋明權(quán)，將婚姻無效情形依法告知當(dāng)事人。《解釋二》對這些問題也都進(jìn)一步作出了規(guī)定，以便于審判實(shí)際中更好地加以適用。

　　（二）當(dāng)前審判實(shí)踐中必須注意：不能任意擴(kuò)大無效婚姻的范圍

　　應(yīng)當(dāng)承認(rèn)，無效婚姻制度寫人我國《婚姻法》，是一件重要而有意義的事情。但是，也要認(rèn)清這樣一個(gè)現(xiàn)實(shí)，即我國《婚姻法》對無效婚姻所包含的情形是法定的，只存在四種《婚姻法》所指的無效婚姻，即因重婚而締結(jié)的婚姻、未達(dá)法定婚齡者締結(jié)的婚姻、有禁止結(jié)婚親屬關(guān)系者締結(jié)的婚姻和婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病婚后仍未治愈者所締結(jié)的婚姻。除了這四種法定的情形之外，我國《婚姻法》上不再有第五種無效婚姻。

　　而目前實(shí)際生活中，由于婚姻關(guān)系當(dāng)事人原因或者由于登記機(jī)關(guān)等有關(guān)單位的原因，造成了一些按現(xiàn)行法律找不到明確解決辦法的婚姻關(guān)系存在的糾紛發(fā)生。例如，按現(xiàn)行法律規(guī)定，辦理結(jié)婚登記必須要雙方當(dāng)事人親自到場辦理，而實(shí)際生活中往往有很多單方甚至雙方均不到場就能夠領(lǐng)取結(jié)婚證書，事后當(dāng)事人以此種行為有缺陷而主張所形成之婚姻關(guān)系無效，還有一些通過冒名頂替行為締結(jié)的婚姻、盜用他人之身份登記形成婚姻關(guān)系，等等。筆者認(rèn)為，對這些由于登記機(jī)關(guān)審查不嚴(yán)、當(dāng)事人故意采用一些欺騙性手段得到的婚姻關(guān)系的處理，應(yīng)當(dāng)從解決登記行為這一角度人手，即盡量通過行政訴訟問題將辦理結(jié)婚登記行為的正確與否、有效與否等問題審查清楚。不宜在民事案件審理過程中，直接認(rèn)定這些具有行政行為特性的效力問題。從筆者目前掌握的情況看，由于現(xiàn)行立法及司法解釋對上述問題并無明確規(guī)定，所以實(shí)務(wù)中比較混亂。不過，據(jù)了解，最高人民法院擬制作司法解釋，對當(dāng)事人因婚姻登記機(jī)關(guān)登記行為問題提起行政案件的審理問題作出具體規(guī)定，盼望對這些難題能夠妥善解決。

　　三、彩禮應(yīng)否返還的問題

　　（一）司法解釋對彩禮問題作出規(guī)定的起因及初衷

　　我國《婚姻法》規(guī)定，婚姻關(guān)系是以雙方自愿為原則，以雙方感情為基礎(chǔ)。但在我國現(xiàn)階段、某些地區(qū)還存在著以金錢來代替感情，以金錢來換取婚姻的現(xiàn)象，收受彩禮即是這一社會(huì)現(xiàn)象的一種典型表現(xiàn)。正因?yàn)榉蚱揠p方多以金錢維系，婚前并無牢固的感情基礎(chǔ)可言，因而發(fā)生離婚的概率也較高。此類離婚糾紛中一般都會(huì)伴有彩禮返還問題的糾紛。有時(shí)，一方給付彩禮后，沒有結(jié)成婚，雙方為已經(jīng)給付的彩禮應(yīng)否返還亦爭執(zhí)不下。審判實(shí)踐中，對于此類問題如何處理，尚無規(guī)矩可循。我們?nèi)ジ鞯剡M(jìn)行實(shí)際調(diào)查研究時(shí)也發(fā)現(xiàn)，婚前給付彩禮的現(xiàn)象在某些地區(qū)還相當(dāng)盛行。特別是在一些經(jīng)濟(jì)不是很發(fā)達(dá)地區(qū)，象廣大的農(nóng)村及偏遠(yuǎn)地區(qū)等，已經(jīng)形成了當(dāng)?shù)氐囊环N約定俗成的習(xí)慣，甚至還有著較為統(tǒng)一的行情和價(jià)格。彩禮，有的地方也稱為聘禮、納彩等，給付的彩禮，多為金錢，也有一些貴重物品。由于各地方情況不同、當(dāng)事人條件的差異等因素，彩禮的數(shù)額及價(jià)值也不盡相同。但普遍看來，相對于當(dāng)?shù)厝藗兊纳钏蕉裕o付的數(shù)額往往很大。有的當(dāng)事人為了能滿足這一要求，不得不全家舉債，負(fù)擔(dān)極為嚴(yán)重。這種彩禮在婚前給付后，如果雙方最終未締結(jié)婚姻關(guān)系的，給付方多會(huì)要求返還。如果雙方離婚的，也發(fā)生彩禮問題要求返還的情形。我國法律及以往的司法解釋對彩禮問題沒有明確規(guī)定，所以一旦發(fā)生糾紛，當(dāng)事人對彩禮是否返還問題爭議很大、矛盾也很激烈。因?yàn)閷@類給付究竟屬于什么性質(zhì)一直沒有達(dá)成共識(shí)，所以審判實(shí)踐中也面臨困惑。不過，不管有什么樣的爭論和分歧，現(xiàn)實(shí)中此類問題確實(shí)存在，解決起來又比較棘手，所以從有利于指導(dǎo)審判實(shí)踐的角度出發(fā)，都必須盡快找出具體的解決辦法。

《解釋二》第10條本著有利于解決實(shí)際問題的原則，作出了具體規(guī)定。其總的指導(dǎo)思路，是將彩禮的給付分成兩大類情況進(jìn)行考慮：對于雙方?jīng)]有結(jié)婚的，應(yīng)當(dāng)返還彩禮；已經(jīng)結(jié)婚又離婚的，原則上彩禮不再返還。即以已經(jīng)結(jié)婚彩禮不返還為普遍原則，以有特殊事項(xiàng)存在為例外。作為例外情形，本解釋規(guī)定有兩種，即使在雙方之間締結(jié)了婚姻關(guān)系，離婚后彩禮也應(yīng)當(dāng)返還。一種是雙方結(jié)婚后一直并未共同生活的，另一種是因?yàn)榻o付彩禮導(dǎo)致給付方生活困難的。這種規(guī)定，是考慮到在廣大的農(nóng)村地區(qū)，老百姓操勞多年，傾其所有給付彩禮，是迫于地方習(xí)慣做法，是為了最終締結(jié)婚姻關(guān)系不得已而為之的。這種目的性、現(xiàn)實(shí)性、無奈性，都不容否認(rèn)和忽視。作為給付彩禮的代價(jià)中，本身就蘊(yùn)含著以對方答應(yīng)結(jié)婚為前提。如果沒有結(jié)成婚，其目的落空，此時(shí)彩禮如仍歸對方所有，與其當(dāng)初給付時(shí)的本意明顯悖離。所以，對彩禮問題的處理，一定要視雙方最終的現(xiàn)實(shí)結(jié)果而定。沒有形成婚姻關(guān)系的，彩禮應(yīng)當(dāng)退還。形成婚姻關(guān)系的，原則上可以不用返還，當(dāng)然如果有特殊規(guī)定的情況下，已經(jīng)締結(jié)婚姻關(guān)系的，彩禮也要還給對方，即雙方雖然辦理了結(jié)婚登記但確實(shí)一直并未共同生活的，或者當(dāng)初因?yàn)榻o付彩禮造成生活困難的，一旦離婚，彩禮應(yīng)當(dāng)予以返還。

　　（二）正確理解司法解釋條文需要注意的一些問題

　　司法解釋在向社會(huì)公開征求意見過程中，近三分之一以上的意見都是圍繞此項(xiàng)規(guī)定提出。《解釋二》施行后，在審判實(shí)踐中，對本項(xiàng)內(nèi)容的理解與適用也是存在問題較多的地方。因此，有必要對此項(xiàng)內(nèi)容的真正含義的進(jìn)行進(jìn)一步的闡述。

　　第一，要注意把握司法解釋解決此類糾紛時(shí)所堅(jiān)持的基本原則，即本解釋在決定彩禮是否返還時(shí)，是以當(dāng)事人是否已經(jīng)締結(jié)婚姻關(guān)系為主要判斷依據(jù)的。給付彩禮后未締結(jié)婚姻關(guān)系的，原則上收受彩禮一方應(yīng)當(dāng)返還彩禮。給付彩禮后如果已經(jīng)結(jié)婚的，原則上彩禮不予返還。當(dāng)事人之間如果給付彩禮后雖然沒有辦理結(jié)婚登記手續(xù)，但已經(jīng)構(gòu)成了事實(shí)婚姻的，那么已經(jīng)給付的彩禮原則上就無需返還。

　　第二，對于彩禮的給付、接受主體，應(yīng)當(dāng)正確理解。給付彩禮問題，并不單純的是男女雙方即婚姻關(guān)系當(dāng)事人之間的事情，往往涉及到兩個(gè)家庭之間的許多成員的交往。因此，對彩禮的給付方和接受方，都應(yīng)當(dāng)作廣義的理解，不能僅僅局限于準(zhǔn)備締結(jié)婚姻關(guān)系的男女本人。就給付方而言，既可以是婚姻關(guān)系當(dāng)事人本人所為的給付，也可以是婚姻關(guān)系當(dāng)事人一方的親屬所為的給付，包括其父母兄姐等。同樣道理，就收受彩禮方而言，既包括由婚姻關(guān)系當(dāng)事人本人接受的情形，也包括其親屬接受給付的情形。現(xiàn)實(shí)生活中，彩禮是給付給女方的娘家，而女方將其帶回男方家庭用于婚后共同生活的數(shù)額很少。因?yàn)樵S多時(shí)候彩禮的給付都是全家用共同財(cái)產(chǎn)給付的，甚至是全家共同舉債所為的，所以考慮到這些具體的情況，如果將給付方的主體和收受方的主體都作限制性解釋的話，則不利于這類糾紛的妥善解決。

　　第三，正確理解司法解釋規(guī)定中的“生活困難”。對解釋提及的“生活困難”，應(yīng)當(dāng)以絕對生活困難為判斷標(biāo)準(zhǔn)，而不是以相對生活困難為標(biāo)準(zhǔn)。所謂絕對困難，是實(shí)實(shí)在在的困難，是其生活靠自己的力量已經(jīng)無法維持當(dāng)?shù)刈罨镜纳钏健Ｋ^相對困難，是與給付彩禮之前相比，由于給付造成了前后相差比較懸殊，相對于原來的生活條件來說，變得困難了。司法解釋的本意，是對后一種意義上，即絕對困難進(jìn)行規(guī)定的。

　　第四，適用訴訟時(shí)效的有關(guān)問題。彩禮返還糾紛案件，適用普通的訴訟時(shí)效，即2年。此類糾紛的起算，分為以下幾種情形如果雙方?jīng)]有締結(jié)婚姻關(guān)系的，給付方應(yīng)當(dāng)及時(shí)履行自己的權(quán)利，向?qū)Ψ街鲝堊约旱臋?quán)利。對方拒不返還的，訴訟時(shí)效開始起算；如果雙方登記結(jié)婚的，自其解除婚姻關(guān)系之日起，給付方就應(yīng)當(dāng)知道自己的權(quán)利受到侵害，訴訟時(shí)效開始計(jì)算。根據(jù)法律的有關(guān)規(guī)定，基于該條向人民法院提出請求保護(hù)的訴訟時(shí)效，也可以發(fā)生中止、中斷、延長等情況。

　　第五，需要強(qiáng)調(diào)指出的是，實(shí)踐中不能任意擴(kuò)大司法解釋適用的范圍。司法解釋規(guī)定此項(xiàng)內(nèi)容，本意是為了解決廣大農(nóng)村及那些普遍存在彩禮問題的地區(qū)、范圍內(nèi)，發(fā)生的彩禮返還糾紛案件的處理，從而滿足審判實(shí)踐的需要。司法解釋在作出此項(xiàng)規(guī)定時(shí)，特意強(qiáng)調(diào)“按習(xí)俗給付”等含義，究其原因，就是為了解決那些在當(dāng)?shù)仄毡榇嬖诘摹⒘?xí)慣成自然的彩禮問題。從這一角度而言，要牢牢地把本地區(qū)是否有此種風(fēng)俗習(xí)慣作為能否認(rèn)定為給付具有彩禮性質(zhì)的根本、重要的判斷標(biāo)準(zhǔn)。如果當(dāng)?shù)亟^大多數(shù)人在談婚論嫁時(shí)都涉及到給付彩禮的，可以認(rèn)定為本地區(qū)有此種風(fēng)俗習(xí)慣。當(dāng)事人對應(yīng)否返還有分歧時(shí)，才可以適用司法解釋規(guī)定。反之，如果當(dāng)?shù)貎H有一小部分人或者說極個(gè)別的人在締結(jié)婚姻關(guān)系問題上有給付財(cái)物現(xiàn)象的，不能認(rèn)定該地區(qū)有給付彩禮的風(fēng)俗習(xí)慣，所給付之物不能定性為彩禮，當(dāng)事人發(fā)生糾紛時(shí)也不能適用該項(xiàng)司法解釋加以解決。

　　因此，在理解和適用本條解釋時(shí)，一定要嚴(yán)格掌握尺度，既真正發(fā)揮解釋的本來作用，又避免過度擴(kuò)大化、甚至濫用該解釋現(xiàn)象的出現(xiàn)。對于那些不屬于彩禮問題的爭議，不得適用本條規(guī)定。

　　之所以對這個(gè)問題作出重點(diǎn)強(qiáng)調(diào)，是因?yàn)槟壳皩?shí)踐中有許多本不屬于彩禮糾紛的案件，也都按此項(xiàng)原則加以處理。前不久，某直轄市的一個(gè)區(qū)法院受理了這樣一個(gè)案件：一對青年男女，在戀愛期間，男方給女方買了一部手機(jī)、一輛汽車。后兩人分手，也沒有結(jié)成婚。男方要求女方返還手機(jī)及汽車，女方稱上述財(cái)物屬于男方無償贈(zèng)與，不同意返還，男方遂向法院提起訴訟。該法院將這種給付認(rèn)定為屬于男方以結(jié)婚為目的的給付，兩人沒有結(jié)婚，故女方需將依法查明由男方給付的財(cái)物予以返還。實(shí)際上這一判決結(jié)果是值得商榷的，我們知道，在經(jīng)濟(jì)、文化各方面較發(fā)達(dá)的大城市中，通常為結(jié)婚而給付彩禮并不是普遍存在的習(xí)俗，故處理時(shí)就不能適用《解釋二》的有關(guān)彩禮條文，否則，一旦濫用此項(xiàng)規(guī)定，將與司法解釋的宗旨相去甚遠(yuǎn)。

　　四、人民法院審理離婚案件時(shí)，關(guān)于夫妻財(cái)產(chǎn)認(rèn)定及分割的有關(guān)問題

　　（一）關(guān)于審判實(shí)踐中較難處理的住房補(bǔ)貼等一些款項(xiàng)的認(rèn)定、分割及涉及知識(shí)產(chǎn)權(quán)收益的分配問題

　　現(xiàn)如今，人們的收益中除了工資、獎(jiǎng)金之外，還包括了許多以前沒有過的表現(xiàn)形式。比如，隨著房改制度的推行，住房公積金、住房補(bǔ)貼等款項(xiàng)，每個(gè)人都可能會(huì)得到。隨著社會(huì)保障制度的實(shí)施，人們退休后將按月領(lǐng)取養(yǎng)老保險(xiǎn)金。對這些相關(guān)費(fèi)用，應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定其性質(zhì)，此前實(shí)踐中有不同看法，處理結(jié)果也不一致。在專門征求有關(guān)部門意見后，《解釋二》規(guī)定，住房補(bǔ)貼、住房公積金、養(yǎng)老保險(xiǎn)金等款項(xiàng)，屬于婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得或者應(yīng)得的，為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。由于考慮到這些費(fèi)用，有些并不是當(dāng)事人隨時(shí)隨地就能夠拿到手中、實(shí)際控制，而是必須得等到一定條件具備時(shí)才可以動(dòng)用，所以解釋采用了“實(shí)際取得或者應(yīng)當(dāng)取得”的表述，以求更好、更明確地劃定夫妻共同財(cái)產(chǎn)范圍，從而有利于糾紛的解決。比如象住房公積金，雖然國家規(guī)定就該款項(xiàng)設(shè)立專門帳號(hào)，按職工工資收入的一定比例計(jì)提，按月統(tǒng)計(jì)發(fā)放。但是，動(dòng)用公積金，必須是用于購買房屋或者對已購房屋進(jìn)行重大維修等情形。如果不存在這些情節(jié)，只能待職工退休、調(diào)動(dòng)時(shí)一次性提出。至于夫妻離婚，并不是可以提取公積金的法定理由。

　　另外，因?yàn)橹R(shí)產(chǎn)權(quán)能否實(shí)現(xiàn)其財(cái)產(chǎn)性權(quán)利、何時(shí)能夠?qū)崿F(xiàn)等問題，都具有不確定因素，知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利本身的取得和其財(cái)產(chǎn)性權(quán)益的取得有時(shí)并不同步。那么，如何理解《婚姻法》規(guī)定的“婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的收益”的真正含義，顯得很重要。本解釋認(rèn)為，《婚姻法》第17條是對一些“財(cái)產(chǎn)”的認(rèn)定問題作出的規(guī)定，因此，立法規(guī)定“知識(shí)產(chǎn)權(quán)的收益”應(yīng)當(dāng)是側(cè)重于財(cái)產(chǎn)性收益。那么，認(rèn)定一項(xiàng)財(cái)產(chǎn)是否屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí)，就應(yīng)該以該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)取得是否在婚姻關(guān)系存續(xù)期間內(nèi)為判斷標(biāo)準(zhǔn)，而不應(yīng)以知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利本身的取得為判斷依據(jù)。如果一項(xiàng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)于婚前取得，但婚前并未確定財(cái)產(chǎn)性收益問題而是婚后才確定了財(cái)產(chǎn)性收益的取得問題的，則該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)性收益，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。同理，如果婚姻關(guān)系存續(xù)期間取得了知識(shí)產(chǎn)權(quán)，但財(cái)產(chǎn)性收益并未確定的，離婚后才確定并實(shí)現(xiàn)了該財(cái)產(chǎn)性收益的，根據(jù)有關(guān)規(guī)定，這筆收益屬于該知識(shí)產(chǎn)權(quán)人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，其原來的配偶無權(quán)要求分割。如果該知識(shí)產(chǎn)權(quán)人離婚后又與他人結(jié)婚，也無特殊約定的情況下，則后一個(gè)婚姻關(guān)系期間得到了上述財(cái)產(chǎn)性收益的話，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為屬于該知識(shí)產(chǎn)權(quán)人與后一個(gè)婚姻關(guān)系中的配偶共同所有。本解釋第12條對此類問題進(jìn)行了規(guī)定。

　　（二）關(guān)于夫妻共同財(cái)產(chǎn)中一些投資經(jīng)營性財(cái)產(chǎn)的分割處理問題

　　隨著我國經(jīng)濟(jì)體制改革的不斷深入、完善，人們的生活水平提高，收入也明顯增加。與此密切相關(guān)，一些投資經(jīng)營性財(cái)產(chǎn)在家庭財(cái)產(chǎn)中所占的比重也越來越大。夫妻因離婚而分割財(cái)產(chǎn)時(shí)，共同財(cái)產(chǎn)中往往會(huì)有許多在有限責(zé)任公司、合伙企業(yè)組織等經(jīng)濟(jì)組織中的出資，對這部分財(cái)產(chǎn)權(quán)利應(yīng)當(dāng)怎樣處理？夫妻購買的股票等有價(jià)證券又按何標(biāo)準(zhǔn)予以處理？這里面問題復(fù)雜、頭緒較多，要想妥善解決這些問題，僅依靠《婚姻法》的調(diào)整，很難做到。因此，除了正確適用《婚姻法》外，還必須與《公司法》、《合伙法》、《獨(dú)資企業(yè)法》等法律法規(guī)的原則和精神保持一致。本解釋除堅(jiān)持按《婚姻法》規(guī)定的各項(xiàng)原則分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)外，還注意到對其他股東、合伙人合法權(quán)益的維護(hù)，盡量使各方面的利益能夠協(xié)調(diào)、平衡。具體處理時(shí)，司法解釋通過一系列較為詳細(xì)的規(guī)定，將《公司法》、《合伙法》等法律規(guī)定落實(shí)到離婚案件審判實(shí)踐中，使各部門法之間能夠有機(jī)結(jié)合、有效地銜接起來。

　　首先，關(guān)于分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)中股票、債券等有價(jià)證券及未上市公司股份的有關(guān)問題。審判實(shí)踐中，由于這些有價(jià)證券等財(cái)產(chǎn)性權(quán)利的具體價(jià)值經(jīng)常處于一種不確定狀態(tài)，給人民法院審理案件增加了難度。由于操作標(biāo)準(zhǔn)的不同、選擇時(shí)機(jī)的不同等，都會(huì)直接影響到當(dāng)事人財(cái)產(chǎn)數(shù)量的增減變動(dòng)。因此，本解釋規(guī)定可以從當(dāng)事人持有這些財(cái)產(chǎn)性權(quán)利的數(shù)量人手，將其按一定比例在夫妻之間分配，具體的交易操作，交由當(dāng)事人自行決定。

　　如果上述財(cái)產(chǎn)法律法規(guī)明確限制轉(zhuǎn)讓的，人民法院不宜對其進(jìn)行分割，并應(yīng)該告知當(dāng)事人待法律法規(guī)允許轉(zhuǎn)讓時(shí)，可以向法院提起訴訟。

　　其次，關(guān)于用夫妻共同財(cái)產(chǎn)以一方名義在有限責(zé)任公司、合伙企業(yè)等經(jīng)濟(jì)組織中出資的，如何分割這些出資的問題。人民法院在處理此類糾紛時(shí)，除了正確適用《婚姻法》及相關(guān)法律外，對于司法解釋規(guī)定中的以下幾個(gè)問題需要重點(diǎn)關(guān)注：1．本解釋第15條至第18條，是選擇性條款。如果個(gè)案有特殊情況，或者有更好的解決方案，人民法院可以作出不同的選擇。2．本解釋中雖然作出“該股東的配偶可以成為該公司股東”、“該配偶依法取得合伙人地位”等規(guī)定，但當(dāng)事人要想真正成為股東、合伙人，還必須按《公司法》、《合伙法》等規(guī)定的程序、步驟辦理。不能認(rèn)為，直接依據(jù)人民法院的裁判文書，無須再履行任何手續(xù)，就可以理所當(dāng)然地取得相應(yīng)的地位。3．本解釋第16條關(guān)于證明材料的規(guī)定，是為了有利于維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，吸收了目前實(shí)踐中的經(jīng)驗(yàn)做法。在理解和適用“其他合法途徑取得的股東的書面聲明材料”時(shí)，不能任意擴(kuò)大解釋，必須嚴(yán)格掌握。再者，司法解釋的作出，都是以現(xiàn)行法律為基準(zhǔn)，而不會(huì)、也不應(yīng)與其沖突。司法解釋所作的任何規(guī)定，都將被限定在現(xiàn)行立法規(guī)定的范圍之內(nèi)。因此，當(dāng)分割夫妻上述財(cái)產(chǎn)時(shí)，如果出現(xiàn)有限責(zé)任公司股東人數(shù)將會(huì)少于2人或者超過50人等情況時(shí)，將不能適用司法解釋支持當(dāng)事人的請求。對其他可能出現(xiàn)的類似情況，都應(yīng)當(dāng)作同樣的理解。

　　（三）在處理以夫妻一方或者雙方共同財(cái)產(chǎn)投入經(jīng)營后的財(cái)產(chǎn)時(shí)，如何看待夫妻就財(cái)產(chǎn)問題所作的約定或者聲明

　　實(shí)踐中經(jīng)常有一些這樣的情況：為了達(dá)成開辦公司、組成合伙組織等的目的，夫妻往往在工商部門需要登記財(cái)產(chǎn)來源及各方出資比例時(shí)，對外就原本屬于個(gè)人所有或者夫妻共有的財(cái)產(chǎn)作出某種承諾或者明確性的表態(tài)，事后如何看待這些承諾或者表態(tài)的效力，成為一個(gè)有爭議的事項(xiàng)。例如在組建有限責(zé)任公司時(shí)，實(shí)際上組建成的公司只有夫妻二人的夫妻公司。在出資時(shí)，雙方約定了各自的出資及利益分配比例。對于這些用于出資的財(cái)產(chǎn)，如果夫妻雙方產(chǎn)生爭議的話，如何看待其財(cái)產(chǎn)性質(zhì)，是作為個(gè)人財(cái)產(chǎn)對待？還是一律作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)？還是尊重當(dāng)事人在組建公司時(shí)就出資問題所作的約定？對此有不同的觀點(diǎn)，一種意見認(rèn)為，我國采取的是夫妻法定財(cái)產(chǎn)共有制，夫妻為組建公司所作的意思表示肯定不是真實(shí)意思，不可能將原本共有的財(cái)產(chǎn)任意就作出此消彼長性的處理決定，只是為了應(yīng)對現(xiàn)行法律及規(guī)章制度的要求，而在形式上達(dá)到符合規(guī)定即可的做法，故將來產(chǎn)生分歧時(shí)不能據(jù)此作出分配。另一種意見認(rèn)為這種約定是有效力的，夫妻必須按照約定處理。

　　在討論這一問題時(shí)，實(shí)際上在某種程度上已經(jīng)不僅僅是局限于司法解釋條文的含義。我們知道，談及對一些投資經(jīng)營性財(cái)產(chǎn)的認(rèn)定及處理時(shí)，本次司法解釋只是有針對性地解決了一部分問題，即僅就夫妻將原本屬于共同財(cái)產(chǎn)范疇的財(cái)產(chǎn)以單方名義出資的情形。而剛才所談?wù)摰那闆r中，除了本解釋的情形之外，還有許多其他情形的存在，諸如還包括就一方個(gè)人財(cái)產(chǎn)以兩個(gè)人名義出資等等。筆者認(rèn)為，此問題要想最終得到妥善解決，必須將爭議財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)予以準(zhǔn)確認(rèn)定。涉及到從幾方面必須加以正確的理解和把握，歸根到底，其實(shí)質(zhì)性問題就是能否認(rèn)定夫妻之間形成了全部或者部分財(cái)產(chǎn)的約定分別所有制。

　　修改后的《婚姻法》，在夫妻財(cái)產(chǎn)制度方面實(shí)行約定制與法定共有制并存的體例。《婚姻法》第19條規(guī)定，“夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)以及婚前財(cái)產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應(yīng)當(dāng)采用書面形式。沒有約定或約定不明確的，適用本法第17條、第18條的規(guī)定。夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)以及婚前財(cái)產(chǎn)的約定，對雙方具有約束力”。由此可見，原則上法律規(guī)定的是婚后所得共有制，但允許夫妻就此作出約定，一般而言，約定的效力要高于法定，只是在約定不明或者未約定時(shí)，才按照法定的共有制處理。因此，在處理前述問題時(shí)，關(guān)鍵是要看在組建公司過程中，夫妻關(guān)于出資問題的約定能否認(rèn)定為屬于《婚姻法》規(guī)定的夫妻財(cái)產(chǎn)約定。筆者認(rèn)為，無論是個(gè)人財(cái)產(chǎn)也好，亦或是夫妻共同財(cái)產(chǎn)也罷，只要其約定被認(rèn)定為有效，其約定的財(cái)產(chǎn)范圍內(nèi)就應(yīng)當(dāng)按約定處理。反之，如果其約定不被認(rèn)可，爭議財(cái)產(chǎn)就只能按財(cái)產(chǎn)原來的性質(zhì)予以認(rèn)定，屬于一方個(gè)人財(cái)產(chǎn)的，離婚時(shí)按個(gè)人財(cái)產(chǎn)對待，屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)的，歸共同所有。諸如夫妻為符合《公司法》等規(guī)定的出資問題規(guī)定而在工商登記等處公開表示了財(cái)產(chǎn)歸屬及份額約定，但因并非真實(shí)意思表示，實(shí)際上夫妻內(nèi)部又另有其它更為明確有效的約定的話，則對外所為的意思表示在夫妻內(nèi)部之間不能形成財(cái)產(chǎn)分割時(shí)的依據(jù)。

　　五、有關(guān)處理軍人發(fā)放的復(fù)員轉(zhuǎn)業(yè)費(fèi)等一次性計(jì)發(fā)費(fèi)用的問題

　　對于《婚姻法》及司法解釋中對軍人婚姻所持的保護(hù)態(tài)度及具體規(guī)定的說明等問題，筆者在此前公開發(fā)表的文章中已經(jīng)進(jìn)行過詳細(xì)介紹，此不贅言。

　　不過，在適用本解釋規(guī)定時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意以下問題：首先，軍人得到這些一次性費(fèi)用的時(shí)間，往往與其離婚的時(shí)間不一致。因?yàn)檐娙酥挥性陔x、退、復(fù)、轉(zhuǎn)等時(shí)候才發(fā)生計(jì)發(fā)這些費(fèi)用的問題。如果軍人離婚時(shí)尚未發(fā)生這些款項(xiàng)的計(jì)發(fā)，其配偶今后是否還可以就此部分財(cái)產(chǎn)行使請求權(quán)？我們認(rèn)為，通常情況下，軍人上述費(fèi)用的發(fā)放，是一個(gè)正常、可以預(yù)計(jì)得到的。而且何時(shí)發(fā)、可能會(huì)發(fā)多少，都是有固定標(biāo)準(zhǔn)可以查的。那么，對于這些本來明確可以取得、只是因?yàn)槠渖矸蓐P(guān)系，不能在離婚之際就實(shí)現(xiàn)的，應(yīng)該給予當(dāng)事人以日后再行起訴保護(hù)自己合法權(quán)益的機(jī)會(huì)。所以，待到這些費(fèi)用發(fā)生實(shí)際糾紛時(shí)，應(yīng)該允許當(dāng)事人再行起訴。其次，人民法院在具體分割處理這些一次性費(fèi)用時(shí)，需以費(fèi)用總額為上限。《解釋二》的規(guī)定，實(shí)際上是一個(gè)計(jì)算公式，由于要考慮結(jié)婚時(shí)間、軍人入伍時(shí)間等時(shí)間因素，故理論上有一種可能，當(dāng)軍人入伍時(shí)間如果大大短于其結(jié)婚時(shí)間的話，這些費(fèi)用可能無法被作為個(gè)人財(cái)產(chǎn)。如果不加以限制或者說明的話，會(huì)造成依公式算出的夫妻共同財(cái)產(chǎn)的數(shù)額大大高于所發(fā)放的一次性費(fèi)用總額情況。因此有人擔(dān)心可能對保護(hù)軍人利益不利，軍人非但得不到這些費(fèi)用，反而要再拿出其他個(gè)人財(cái)產(chǎn)以充抵不足部分的數(shù)額。實(shí)際上這種擔(dān)心是不必要的，司法解釋作出規(guī)定的前提是為了解決這些費(fèi)用，而不涉及其他財(cái)產(chǎn)的分割。

　　六、《解釋二》的施行效力問題

　　司法解釋有無溯及力問題，此前各司法解釋的做法并未達(dá)成一致意見。從規(guī)定的情況看，有的司法解釋具有溯及力，有的則不具有溯及力。比如，有的司法解釋規(guī)定自解釋施行之日起，適用于一切人民法院正在審理的一、二審相關(guān)案件。這種做法，實(shí)際上是承認(rèn)司法解釋具有溯及力的。即意味著在司法解釋施行前已經(jīng)訴訟到人民法院的案件，只要是尚未審結(jié)的，自司法解釋施行之日起，一律適用后來該司法解釋的規(guī)定。而不承認(rèn)司法解釋具有溯及力的，多數(shù)是作出諸如“本解釋施行后，人民法院開始新受理的相關(guān)案件，適用本司法解釋”之類的規(guī)定。一般情況下，司法解釋都不具有溯及力，只能向后發(fā)生法律效力，適用于其施行以后才開始形成的訴訟糾紛案件中。因?yàn)橹谱魉痉ń忉尩哪康模菫榱吮阌谌嗣穹ㄔ涸趯徟袑?shí)踐中遇到具體情況時(shí)，能夠更正確地理解立法本義、更準(zhǔn)確地適用法律。所以，只能用于司法解釋施行之后才向人民法院提起的訴訟之中，不可以用后來制定的司法解釋去約束此前當(dāng)事人已經(jīng)發(fā)生的行為。因?yàn)檫@一問題較為重要，且此前做法也并不完全統(tǒng)一，故此次就此問題專門提請審判委員會(huì)討論決定。《解釋二》第29條共計(jì)3款，分別對本解釋從何時(shí)開始施行、如何與其他規(guī)范協(xié)調(diào)等問題進(jìn)行了規(guī)定。

　　隨著實(shí)際情況的不斷變化、隨著法律的修改，對同樣的問題，原有的司法解釋可能會(huì)與新的司法解釋不盡一致，甚至有沖突。對此，法官應(yīng)當(dāng)根據(jù)新法優(yōu)于舊法的原則，依法做出適用法律的選擇。具體來說，最高人民法院就婚姻家庭糾紛案件審理問題作出的司法解釋，不管是以批復(fù)、意見等何種形式作出，前后出臺(tái)的規(guī)定對相同問題的規(guī)定有所不同的，一般應(yīng)當(dāng)以后施行的為準(zhǔn)。因此，原來的司法解釋與新的司法解釋相抵觸的部分，即使沒有被明文廢止，也不能再繼續(xù)適用。

　　除了上述問題外，還有一些問題值得研究。當(dāng)一個(gè)案件一審受理始于2004年4月1日之前，二審作出發(fā)回重審的裁定時(shí)間發(fā)生在2004年4月1日之后，此類案件在重新審理時(shí)能否適用新的司法解釋？對此目前有兩種不同的觀點(diǎn)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用新的司法解釋，他們認(rèn)為發(fā)回重新的案件，按照民訴法規(guī)定適用一審程序，相當(dāng)一個(gè)新受理的案件。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，發(fā)回重審的案件只是在程序適用問題上比照一審民事程序進(jìn)行，目的也是為了保持二審終審制，維持審判秩序，賦予當(dāng)事人合法的救濟(jì)途徑。但從本質(zhì)上，并不屬于新受理的一審民事案件，故不能適用《解釋二》，筆者同意后一種觀點(diǎn)。

　　根據(jù)司法解釋規(guī)定，本解釋從2004年4月1日起適用。如果案件訴至法院后，當(dāng)事人于2004年4月1日前撤訴，于新的司法解釋施行后又起訴的案件，能否適用新的規(guī)定？在一部新的法律法規(guī)或者司法解釋剛開始實(shí)施時(shí)，過渡期經(jīng)常會(huì)遇到類似情況。對此，實(shí)踐中也有不同認(rèn)識(shí)。有的認(rèn)為此類案件不屬于司法解釋規(guī)定的“新受理的一審民事案件”，故不能適用后來的規(guī)定。還有的認(rèn)為屬于新受理的情況，應(yīng)當(dāng)適用新的司法解釋解決問題。筆者傾向同意后一種觀點(diǎn)。因?yàn)楫?dāng)事人撤訴的案件，雖然前一個(gè)訴已經(jīng)終結(jié)，但案件中的實(shí)體問題其實(shí)并未進(jìn)行處理。按照訴訟法規(guī)定，當(dāng)事人為此有權(quán)另行提起新的訴訟，故應(yīng)當(dāng)適用起訴時(shí)有效的法律法規(guī)等審理案件。

　　（作者單位：最高人民法院）