企業破產案件若干問題探析

司法實踐中，對國有企業和企業法人破產要件，即原因要件、申請要件、無障礙要件、能力要件、債權人人數要件、財產要件的理解和把握是混亂或岐意的，因此，很有必要從理論和實踐方面進行探討研究。

　　一、破產原因要件

　　破產原因要件是指引起破產程序開始的事由，就是債務人處于何種客觀經濟狀態，法院才能裁定宣告破產。各國破產法通行的規定是以不能清償債務作為破產原因要件的。我國民訴法和破產法（試行）關于企業法人破產和國有企業破產界限的規定原則仁也是以不能清償為要件，但還須嚴重虧損。破產法（試行）第3條規定：“企業因管理不善造成嚴重虧損，不能清償到期債務的，依照本法規定宣告破產”。民事訴訟法第199條規定：“企業法人因嚴重虧損，無力清償到期債務……可以向人民法院申請宣告破產還債”。因此，在審理企業破產案件時，要注意理解和把握以下幾個問題：

　　（一）注意把握“不能清償”（亦稱“無力清償”或“支付不能”）的內涵。所謂不能清償是指債務人對于清償期屆滿且債權人已請求清償的債務，在一定期間內一般并且持續處于不能清償的客觀經濟狀態。對其應注意六點：①正確把握清償的能力。清償能力通常由資金、信用和生產要素（技術、設備、勞動力等）三部分組成，只有同時不具備這三部分，才可認定為無力清償。②所謂“清償”，是指全部清償，而非部分清償，部分清償不能算是清償，它仍屬于不能清償。③無力清償的債務，必須是清償期已經屆滿，并經債權人請求履行而不能清償的債務。④無力清償的債務，必須是一般并且持續不能清償的債務。所謂一般，是指清償對象是在二人以上，而不是個別的債權人（見債權人要件部分）。所謂持續，是指不能清償在時間上的不間斷性，在相當長的期間內是持續的，因一時資金周轉不靈，不能認為是無力清償。⑤無力清償是債務人客觀上不能的經濟狀態。首先它與債務人的主觀意愿無關。如果債務人主觀上不愿破產或自認為有能力清償，那么就得拿出資金清償債務，否則，只能承認破產。其次，它與債務人有能力清償而故意不清償的消極主觀行為也無關。在此情況下，債權人可以通過一般民事訴訟程序強制債務人清償，沒有必要亦不可能進入破產程序。⑥不能清償不等于資不抵債。其一，概念性質不同。無力清償是法律術語，也是大多數國家破產法使用的術語，是債務人達到破產界限的法定標準；而資不抵債是經濟學概念，是指債務人所有的財產不足以完全抵償其所負債務，即負債總額超過其總資產價值的客觀經濟狀況。其二，資不抵債可作為確認無力清償債務的物質標準，但不是唯一標準。因為債務人處于無力清償債務的狀態概括起來不外乎兩種：一種是債務人全部資產不足抵償全部債務即資不抵債，另一種是債務人全部資產雖足以抵償全部債務，因資金長期周轉不靈而無法清償到期債務。第一種情況的出現，并不必然導致破產，如企業通過融資、聯營、補償貿易等途徑取得資金償還了債務，就不會導致破產。所以，企業會計資產負債表上通常出現已經資不抵債，但并不能完全說明企業無力清償。其三，“資不抵債”的債與“不能清償債務”的債的含義不同。前者包括到期和未到期之債，計算“資不抵債”的債時，兩者須同時計算；后者僅指到期之債，未到期的債不能算在內。除此之外，企業是否資不抵債難以計算，它往往須通過清倉掃庫、查證帳目、估算價格來確認“資”與“債”的數量，這對債權人申請破產來說更是難以舉證。因此，我國民訴法和破產法均沒有把資不抵債作為破產的原因，這一點應特別注意。

　　（二）要注意企業嚴重虧損亦是破產的必備原因要件。所謂虧損是指銷售收入低于其成本、稅金和其他各項費用總和的差額。差額越大，虧損越嚴重。這里應注意：①這里的嚴重虧損不是經濟意義上的嚴重虧損，而是法律意義上的嚴重虧損。前者嚴重虧損和虧損額的大小有必然的聯系，后者雖有聯系但不是必然的，也就是說它不能僅僅以虧損額的大小來判斷，還要結合企業的資金、信用、生產力、是否欠有債務以及債務的多少、償還債務能力等等綜合因素來考慮，若這些因素足以證明企業喪失清償到期債務的能力，就說明企業已達到法律意義上的嚴重虧損，②這里的嚴重虧損與資不抵債有聯系但亦不是必然的。一般來說，資不抵債是衡量嚴重虧損的物質標準，但不是唯一的標準，有時企業不存在債務也會出現成本高虧損嚴重的現象。③正確把握“嚴重虧損”與“不能清償到期債務”二者之間的關系。上文已述，國際通行的作法是沒有把嚴重虧損作為破產因素考慮，但我國民訴法和破產法關于企業破產原因的立法，都規定了嚴重虧損這一原因要件。應該說這種法律規定是不合理的，它實際上是立法者把破產看成是解決企業虧損的思想表現。這種立法必然導致司法實踐中出現以下難以接受的事實：即如果企業虧損不嚴重或虧損，即使不能清償到期債務，也不得破產，這就有悖于“破產就是不能清償到期債務”的基本原則。

　　（三）還須注意企業法人與國有企業破產原因要件之間的區別。根據民訴法的規定，企業法人嚴重虧損，不能清償到期債務就可依法申請破產，無須考慮經營管理因素。就是說企業法人破產不限于經營管理不善，凡是由于企業內部原因、外部干擾原因、上級機關干涉原因、國家政策不合理原因、政治動亂或眾人禍等等一切內外因素即不可抗力或情勢變更因素造成嚴重虧損，不能清償到期債務，才能申請破產。這是應加以注意的。

　　綜上所述，我國立法關于企業破產原因要件的規定較其他國家有較多的限制性因素，這些限制因素雖然不盡合理，但司法實踐中必須全面把握。

　　二、破產申請要件

　　所謂破產申請要件，是指破產須有申請權人的書面申請并向有管轄權的人民法院提出。在司法實踐中，必須從以下幾個方面正確理解和把握申請要件：

　　（一）申請權人申請破產還債時，應向人民法院提交書面的破產還債申請書，不能采用口頭形式申請。債權人提交的申請書應當證明債權數額、有無財產擔保以及債務人不能清償到期債務的有關證據。債務人提交的申請書，應當說明企業虧損情況，提交有關的會計報表、債務清冊和債權清冊等。

　　（二）能夠提出破產申請的只能是債權人或債務人，其他任何單位和個人都無權提出破產申請，人民法院也不得在無人申請的情況下依職權宣告企業破產。我國立法沒有賦予法院可依職權宣告債務人破產的權利。

　　（三）必須注意國有企業作為債務人申請破產必須經其上級主管部門同意。破產法（試行）第8條規定：“債務人經其上級主管部門同意后，可以申請宣告破產”。而企業法人作為債務人提出破產申請無須經主管部門同意，這是兩種不同性質的企業作為債務人申請破產的區別所在。它是由國有企業和企業法人在財產所有權構成和財產經營管理權行使上的不同所決定的。國有企業的財產所有權屬于國家，企業對該財產只享有經營管理權，如企業宣告破產，意味著國家對這部分財產所有權的喪失，并且尚有一些其它相關的需要國家解決的問題，如就業勞動保險等，因此很有必要經其上級部門批準。而企業法人無論性質如何，其財產均屬于企業自己所有，依法對自己的財產享有完全的占有、使用、收益、處分的權利，其當然有權直接申請破產，無須經其主管部門批準，而事實上許多企業法人也并沒有什么主管部門。

　　（四）必須注意國有企業因債權人申請破產受到整頓程序的限制。破產法（試行）第17條規定，企業由債權人申請破產的，在人民法院受理案件后三個月內，被申請破產的企業的上級主管部門可以申請對該企業進行整頓，整頓的期限不超過兩年。而民訴法關于企業法人破產還債程序的規定不存在整頓這個環節。

　　三、破產無障礙要件

　　所謂無障礙要件，是指企業破產在立法上不存在限制企業破產或依法應中止企業破產的情況。司法實踐中，應注意以下幾個問題：

　　（一）必須注意立法對國有企業與企業法人破產障礙要件的不同規定。根據破產法（試行）第3條規定，企業由債權人申請破產，有下列情形之一的，不予宣告破產：①公用企業和與國計民生有重大關系的企業，政府有關部門給予資助或者采取其他措施幫助清償債務的；②取得擔保，自破產申請之日起六個月內清償債務的；③企業上級主管部門申請整頓并且經企業與債權人會議達成和解協議的，中止破產程序。但以上三個障礙要件僅是破產法的規定，而在民訴法關于企業法人的破產程序中并沒有如此規定，僅在民訴法貫徹意見中有企業法人與債權人會議達成和解協議的，經人民法院認可后，中止破產還債程序的規定。這是兩者立法上的不同。也是由國有企業和企業法人在社會主義國民經濟中的地位和性質決定的。但對企業法人破產障礙要件的理解，也不能僅囿于因和解而中止破產一種情況。

　　（二）必須注意企業破產三個障礙條件強制性質差別。凡是公用國有企業、關系國計民生的國有企業和取得擔保的國有企業，均不得宣告破產，因此前二個條件屬于強制性障礙條件。和解整頓則是選擇性或相對性障礙條件，這一條件當事人之間可以協商選擇，若協商同意和解整頓，則中止破產，否則裁定宣告破產。同時，若中止破產的條件發生變化亦得裁定宣告破產。如根據破產法第21條、第35條規定，凡出現以下情況之一的，應裁定宣告恢復破產還債程序：①不執行和解協議的；②財務狀況繼續惡化，債權人會議申請終結整頓的；③破產企業在人民法院受理破產案件前6個月至破產宣告之日期間內有隱匿、私分、無轉讓財產，非正常壓價出售財產，對原無財產擔保的債務提供財產擔保，對未到期債務提前清償，放棄自己的債權等情形之一并嚴重損害債權人利益的；④整頓期滿不能按照和解協議清償債務的。根據有關法律規定，除第④種情形外，其它三種情況對企業法人破產同樣適用。

　　（三）還要注意國有企業與企業法人破產在時間程序上的障礙差別，有人稱之為時間障礙條件差別。根據破產法及其貫徹意見，對國有企業宣告破產的裁定至少要在案件受理3個月后才可作出，最長的要在案件受理后的2至3個月內才能作出。而根據民訴法及其貫徹意見，人民法院對企業法人裁定宣告破產的時間就是立案受理破產案件的時間，最長不過在7天之內。這就是國有企業與企業法人破產時間程序上的障礙差別。但必須注意，這種時間障礙在性質上不屬于破產障礙。

　　四、破產能力要件

　　所謂能力要件，亦稱資格要件，它是指債務人的破產要具備什么樣的資格，也可以說是一個國家破產法的適用范圍問題。司法實踐中，應注意以下問題：

　　（一）認真審查破產企業是屬于國有企業或企業法人。破產法第2條就明確規定，本法僅適用于全民所有制企業，民訴法貫徹意見第240條也僅規定：“具有法人資格的集體企業、聯營企業、私人企業以及設在中國領域內的中外合資經營企業、中外合作經營企業和外資企業等，適用企業法人破產還債程序。”也就是說上述企業具有法人資格的才能破產，對僅領取營業執照而不具備法人資格的上述企業不得宣告破產。同時，民訴法第206條也限制性地規定：不是法人的企業（如合伙聯營企業）、個體工商戶、農村承包經營戶、個人合伙，不適用于破產。

　　（二）要注意企業分支機構的破產問題。司法實踐中，有些大企業是以總廠為單位計算盈虧的，總廠的分廠不具備法人資格，其申請破產就得依法裁定駁回。分廠一如發生不能清償債務，應由總廠負責清償，只有當總廠不能清償時，總廠才可以申請破產。實踐中凡是國有企業或企業法人依法設立且具有一定的組織機構和財產，但不具備法人資格的以下分支機構均不得宣告破產：①企業法人或國有企業設立的并領取營業執照的分支機構；②中國人民銀行、各專業銀行設在各地的分支機構；③中國人民保險公司設在各地的分支機構。

　　（三）要注意對兩種資格不同的國有企業和企業法人適用的不同的破產還債程序。因為兩種性質不同的企業，破產程序有很大的不同，兩者不能混用。但必須注意：①破產法第6條雖規定了“破產案件的訴訟程序，本法沒有規定的，適用民事訴訟程序的法律規定”，但這并不是說破產法沒有規定的要適用民訴法關于企業法人破產還債程序的規定，而是指在審理國有企業破產案件中，破產法涉及對當事人的訴訟權利能力、訴訟代理、證據、期間和送達等問題沒有規定的，適用民訴法的有關規定。②民訴法貫徹意見雖規定審理企業法人破產案件除適用民訴法關于企業法人破產還債程序外，并可參照破產法的有關規定，但不等于說企業法人的破產程序均可適用破產法規定的程序，只有在符合以下兩個條件時才可參照適用：一是企業法人破產程序中對有關破產問題沒有明確規定，如破產財產、破產債權、破產費用、破產別除權、破產取回權等等；二是破產法中國有企業特有的程序不得適用于企業法人破產，如整頓制度、經上級主管部門批準同意破產制度等等。

　　五、破產債權人要件

　　所謂破產債權人要件，是指企業作為債務人須具備多少債權人以及何種債權人才可依法申請破產。司法實踐中，對這一問題應從以下幾方面理解和把握：

　　（一）破產企業必須存在二個以上無財產擔保債權人。其理由：①破產是以多數無擔保債權人的存在為前提，如果只存在擔保債權人，則這些債權人均可依法行使擔保權而沒有必要通過破產程序來受償。②如果只存在一個無擔保債權人，則不論債務人經濟狀況如何，債權人可通過民事訴訟個別強制執行程序實現自己的權利。因為民事訴訟的執行程序事實上就是一種個別的、單獨的執行程序，即由個別債權人提出執行請求，依靠國家強制力對債務人財產實行強制執行。盡管這種執行結果也可能出現個別債權人只實現部分權利（債務人總財產不足清償個別債權人），也沒有必要通過破產程序來解決。因為這樣做就會耗時費財。③破產實質上是一種分配程序，是為了滿足多數債權人的清償請求，并按一定順序和比例保證債權人公平受償，以避免采取個別強制執行造成債權人之間受償不公的現象。

　　（二）必須注意這里的債權人所享有的債權必須屬于破產債權。亦即債權人必須屬于破產債權人。構成破產債權必須符合兩個條件：一是實體要件，包括①必須是裁定宣告破產前成立的債權；②必須是無財產擔保債權，但放棄優先受償的除外；③債權的標的物必須是能給付的金錢或財物，不能給付的行為如勞務不能作為破產債權，但這種因企業破產而不能履行勞務給對方造成的損害賠償請求權可作為破產債權。④必須是沒有超過訴訟時效的債權。二是程序要件，包括①債權人必須依法向法院申報債權；②債權人申報的債權必須經債權人會議表決確認或人民法院裁定；③債權人申報的債權必須是依照破產程序受償的債權。擔保債權同樣也得申報，但這種申報的債權不是依破產程序受償的，因此不是破產債權。只有以上條件同時具備，才能構成破產債權。

　　（三）對人民法院受理破產案件后，以破產企業為債務人的其他經濟糾紛案件已經審結但未執行，其生效的法律文書確認的債權能否作為破產債權要從以下幾個方面正確把握和理解：①我國民訴法和破產法及其貫徹意見，雖然明確規定人民法院受理破產案件后，以破產企業為債務人的其他經濟糾紛案件已經審結但未執行，應當終結執行，由債權人憑生效的法律文書向受理破產案件的人民法院申報債權，但這種規定并沒有明確該申報的債權就是破產債權，也沒有明確規定終結執行這種已經特定化的民事權利能完全恢復執行。②雖然已經生效的法律文書確認的債權未能在人民法院受理破產案件之前得到執行，但這種結果并不能改變從法律意義上講該項債權的標的物所有權已從債務人一方轉移到債權人一方的事實，只是債權人沒有實際控制和占有該項財產罷了。③破產法第35條有破產企業追回權的規定，也有人稱之為否認權或撤銷權，‘它是指為了滿足多數債權人最大限度的清償要求而設稅的，由破產清算組對破產人在破產宣告前一定期限內即在人民法院受理破產案件前6個月至破產宣告之日的期間內實施的有損債權人利益的行為，通過人民法院進行否認并追回財產的權利。比照這一破產制度，我們認為，若法律文書是在人民法院受理破產案件前6個月至破產宣告之日的期間內發生法律效力而未執行的，該債權作為破產債權，否則，該債權應比照擔保債權優先受償。這樣，也避免了受地方保護主義影響，某些人民法院長期（如一年、二年或更長的時間）拒不執行已經審結而發生法律效力的法律文書，從而使債權人蒙受不應蒙受的債務人的破產風險。④有人提出，發生法律效力的債權如何處理應根據法律文書生效當時債務人的經濟狀況確定。若生效當時債務人已經破產，該債權只能作為破產債權。這種認識有一定道理，但要查證當時債務人是否達到破產界限，當事人不僅難以舉證，法院也無那么大力量。況且，即使是法律文書生效時比如二年前，債務人已達到破產界限，但其后來通過加強經營管理，扭虧為盈，現在又再度瀕臨破產，這種如此反復的情況，上述觀點就很難站得住腳。因此，我們認為凡是人民法院受理破產案件前6個月已經發生法律效力的法律文書所確認的債權不應作為破產債權，而應比照擔保債權優先受償。這是一個比較符合客觀實際的時間界線。

　　六、破產財產要件

　　所謂破產財產要件，是指債務人破產必須具有可供破產債權人分配的財產。司法實踐中，應注意以下幾個問題：

　　（一）注意破產財產構成和掌握的幾個具體問題。根據破產法、民訴法及其貫徹的意見，破產財產主要是指：①宣告破產時破產企業經營管理和所有的財產；②破產宣告后破產程序終結前取得的財產；③應當由破產企業行使的其他財產權利。司法實踐中，在具體運用這一原理分析破產財產時應注意以下幾個問題：①破產宣告時破產企業無償使用的土地使用權和集資經營的財產不能作為破產財產，②破產宣告時破產企業未到期的債權，視為已到期債權列入破產財產，但是應當減去未到期的利息及其他損失。確實無法收回的破產企業的財產，不列為破產財產進行分配。③破產企業的到期債權在分配時仍未得到清償的，可以將該債權作為破產財產按比例分配給破產企業的債權人，同時通知破產企業的債務人。④破產企業作為出資投入的財產和應得收益應當收回作為破產財產，不能收回可以依法轉讓后作為破產財產。⑤破產企業為他人提供財產擔保的數額超過其所擔保的債務數額的部分，或者破產企業作為保證人代替被保證人清償債務后依法向被保證人追償的部分屬于破產財產。⑥破產程序終結后發現的破產企業的財產請求權，由破產企業的上級主管部門行使。追回的財產，由人民法院依照企業破產法第三十七條的規定清償。如財產較少，人民法院認為無再分配的必要，可歸破產企業的上級主管部門。

　　（二）必須注意破產財產不足以支付破產費用的，人民法院應當宣告破產程序終結，無須繼續審理。破產費用主要是指：①破產財產的管理、變賣和分配所需要的費用，包括聘任工作人員的費用，破產企業留守人員的工資和勞動保險費用以及清算組的必需費用。②破產案件的訴訟費用；③為債權人的共同利益而在破產程序中支付的其他費用。破產財產不足優先撥付這些費用，破產債權人最終按比例實現自己債權的目的的就無法達到，因此破產程序就無必要繼續下去。